Howey Test, yang berasal dari kasus Mahkamah Agung tahun 1946, adalah kerangka utama yang digunakan di Amerika Serikat untuk menentukan apakah suatu aset adalah sekuritas. Kontrak investasi (dan karenanya sekuritas) ada ketika terdapat investasi uang dalam usaha bersama dengan ekspektasi keuntungan yang sebagian besar berasal dari upaya orang lain. Menerapkan tes ini ke token kripto jauh dari mudah.
Bitcoin secara luas diterima sebagai bukan sekuritas. Ia tidak memiliki penerbit pusat, tidak ada tim yang memperoleh keuntungan, dan tidak ada ekspektasi keuntungan berdasarkan upaya tim tertentu. SEC secara eksplisit menyatakan bahwa Bitcoin adalah komoditas. Ethereum memiliki klasifikasi yang lebih bernuansa, dengan SEC awalnya menyarankan bahwa ia mungkin merupakan komoditas tetapi belakangan membiarkan pertanyaannya ambigu, meskipun persetujuan ETF spot Ethereum sangat menyiratkan status komoditas.
Banyak token lain lebih jelas menyerupai sekuritas di bawah Howey Test. Token yang dijual melalui ICO untuk mendanai tim pengembangan, dengan janji utilitas atau imbal hasil masa depan, memenuhi sebagian besar kotak Howey. SEC telah mengambil tindakan penegakan terhadap banyak penerbit token berdasarkan hal ini, dengan alasan bahwa token-token tersebut adalah penawaran sekuritas yang tidak terdaftar. Kasus Ripple (XRP) menjadi tonggak sejarah, dengan pengadilan memutuskan bahwa penjualan institusional XRP adalah transaksi sekuritas tetapi penjualan pemrograman di bursa tidak.
Klasifikasi penting karena alasan praktis. Jika sebuah token adalah sekuritas, ia hanya dapat diperdagangkan secara legal di bursa sekuritas terdaftar atau sistem perdagangan alternatif. Sebagian besar bursa kripto tidak terdaftar sebagai bursa sekuritas. Ini berarti bahwa memperdagangkan sekuritas yang tidak terdaftar di bursa kripto reguler secara teknis ilegal baik untuk bursa maupun trader, meskipun penegakannya tidak merata.
Proposal safe harbor, seperti yang diadvokasi oleh mantan Komisioner SEC Hester Peirce, akan memberi proyek token masa tenggang (biasanya 3 tahun) untuk mencapai desentralisasi yang memadai sebelum regulasi sekuritas berlaku. Logikanya adalah bahwa token yang dimulai secara tersentralisasi (dengan tim pengembangan dan investor) mungkin berkembang menjadi jaringan yang cukup terdesentralisasi yang tidak lagi memenuhi kriteria Howey Test. Tantangan praktisnya adalah mendefinisikan apa arti desentralisasi yang memadai.
Pendekatan internasional berbeda secara signifikan. Swiss menggunakan sistem klasifikasi token yang membedakan payment token, utility token, dan asset token, dengan regulasi yang berbeda untuk masing-masing. Singapura mengambil pendekatan fungsional serupa. Kerangka-kerangka ini memberikan lebih banyak kejelasan daripada pendekatan AS, di mana token yang sama mungkin diklasifikasikan secara berbeda tergantung pada regulator mana yang mengevaluasinya.
Token tata kelola DeFi menghadirkan pertanyaan klasifikasi yang sangat menarik. Jika token tata kelola memberi pemegang hak suara atas protokol dan bagian dari pendapatan protokol, ia mulai terlihat seperti ekuitas di perusahaan tradisional. Jika hanya memberikan hak suara tanpa partisipasi ekonomi, ia mungkin dapat menghindari klasifikasi sekuritas. Desain spesifik dari mekanisme tata kelola dan pembagian pendapatan secara langsung memengaruhi perlakuan regulasi.
NFT umumnya tidak dianggap sebagai sekuritas ketika mereka mewakili seni digital atau koleksi. Tetapi NFT yang terstruktur sebagai kepemilikan fraksional atas aset riil, atau NFT yang dijual dengan janji nilai masa depan berdasarkan upaya penerbit, dapat melewati batas ke wilayah sekuritas. SEC telah mengambil tindakan penegakan terhadap proyek NFT yang dianggap sebagai penawaran sekuritas terselubung.
Bagi trader, implikasi praktisnya adalah menyadari status regulasi token yang Anda perdagangkan. Token yang jelas bukan sekuritas (BTC, ETH) dapat diperdagangkan dengan bebas di platform mana pun. Token dengan status regulasi ambigu atau negatif membawa risiko tambahan, termasuk kemungkinan bahwa bursa mungkin mencatat delist sebagai respons terhadap tekanan regulasi. Risiko regulasi ini adalah faktor nyata yang harus dipertimbangkan bersama analisis teknis dan fundamental.